法定代表人在公司经营中如何避开法律风险的雷区

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法定代表人在公司经营中如何避开法律风险的雷区

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来源

https://m.66law.cn/laws/127818.aspx

随着公司法的不断完善，法定代表人的责任也越来越大。司法实践中，尤其是刑法中通常均将法定代表人认定属于单位“直接负责的主管人员”，并据此判定法定代表人对公司的行为亦应承担刑事责任。在这种情况下，法定代表人通常不能以“不知情”或者“是下属干”的为由推卸责任。那么，法定代表人如何“自保”呢？本文将从多个维度分析法定代表人可能面临的法律风险，并提供具体的防范措施。

一、法定代表人应避免违反公司章程导致法律责任

公司章程对包括法定代表人在内公司高管有约束力，也是判断责任的依据。章程中对股东会、董事会(执行董事)、总经理职权有明确规定，按照章程不越权行使职权是不会产生责任的，建议遇重大事项根据章程决定是开股东会或者开董事会(执行董事)并形成书面记录。如果章程中没有明确的，建议交股东会解决或者由股东会授权。不越权是最安全的做法。对于容易产生责任问题的重大事项如对外担保、投资等行为，请注意是否在权限范围内，如章程中没有规定，则可提交股东会决定(股东会作为公司权力机关，其权限是无限的)。如程序到位，有时将来可以避免滥用职权的指控。另外在企业股东会和总公司、控股公司(集团)的关系上，从法律意义上，公司和集团是独立的法人，建议在请示集团的同时，务必不要忽视公司股东会的法律作用。

二、法定代表人应避免违反公司法规定忠实、勤勉义务而导致赔偿责任

这主要应该避免公司法规定的禁止性行为：主要是挪用资金、擅自担保、借贷、泄密、账外账、关联交易(与公司实际控制人、股东担保和交易)等。建议如涉及担保、借贷、投资、重要合同可以通过股东会、董事会以分担风险。如果公司不设董事会只设执行董事的，为了安全起见可以提交股东会决定。

三、法定代表人应避免因安全事故、消防而导致责任

如果出现重伤以上安全事故，应一小时内上报安监部门，否则可能追究刑事责任。建议进行安全生产法的培训。在相关承包合同和制度中明确安全生产具体责任人及安全生产措施;在涉及建筑工程、装修等务必交给有资质的公司，不能交给个人，否则承担连带责任。平时落实消防设施和人员专业培训。

四、法定代表人应避免企业经营非正常风险导致的经济责任

一般而言，正常市场风险法定代表人不会担责。但如果因担保不慎等导致的资产流失会被股东会追究，所以务必慎重担保，如要担保，应经股东会讨论(不管章程或者股东会授权由您行使)，如果是国有企业，还应经国有资产管理部门同意。

五、法定代表人应避免签订违规合同、违规交易导致的刑事责任

刑法规定了签定、履行合同失职被骗罪，防范的方法是注意对方的履约、资金能力以避免受骗，平时可以事先咨询法律顾问并审查合同。

六、法定代表人应避免因财务问题导致的责任

国家对财务会计、资金收付等问题监管严厉，因此建议财务人员应持证上岗，平时做好财务合规(税)工作，会计和出纳应单独设立以便相互监督。定期审计是最得力的监督措施。

七、法定代表人应避免因国有资产流失问题导致的严厉责任

如果公司是国有企业，那么对国有资产保值增值有法律和政治上的责任，也有这方面的考核。建议：

对于承包、租赁事项，应在合同中禁止赋予对方财产处分权和担保、转租权;
慎重对外担保;
对于财产转让，应经评估并在当地产权交易所交易，并经国资部门同意;
为防范低价处置财产，经第三方评估在一定程度上可以免责;
购买大额财产按规定采取招标是最保险的方法;
对于一些重大事项，报股东会、国资部门同意，以集体决策代替个人决策;
下列事项应经股东会、报国资部门同意以防范责任追究：

公司合并、分立、清算
企业改制
企业国有资产转让
转让主要财产，或者企业出租资产
以非货币财产对外投资或者偿还债务
接受其他单位以非货币财产出资或者抵债
购买其他单位的资产
分配利润

注意国资部门对程序性的要求，如财产先评估、审计;要求在产权交易市场集中交易;有些要公开招标;国有资产应登记。

八、法定代表人应避免可能承担的刑事责任

在我国《刑法》规定的某些罪名中，除了对单位进行处罚外，还可能追究“直接负责的主管人员和其他直接责任人”的刑事责任。而对于上述“直接负责的主管人员”的具体范围，虽然法律未明确规定，但是司法实践通常均将法定代表人认定属于单位“直接负责的主管人员”，并据此判定法定代表人对公司的行为亦应承担刑事责任。防范风险的方法是守法，并及时咨询法律意见。