异地设立及多层嵌套合伙企业避税架构解析

异地设立及多层嵌套合伙企业避税架构解析

合理布局股权架构的确能够帮助纳税人节税，但是恶意搭建没有经营实质的股权架构，在现在“以数治税”的大背景下很可能被穿透追缴税款。

2023年5月23日，《中国税务报》刊载了一篇文章——《防范异地设立及多层嵌套合伙企业的涉税风险》，该文章主要介绍了一种逃避税收监管的手段，即通过在异地设立有限合伙企业并多层嵌套组织架构逃避税收监管，笔者将本文精华进行了提炼。

案情概述

前不久，某上市公司的一则减持公告引起当地税务机关工作人员的注意，通过层层追查税务人员发现，持有该上市公司股份的某合伙企业，存在异地设立、多层嵌套的问题，具体如下：

自然人张某和李某在A市设立合伙企业甲，合伙企业甲又投资设立了位于B市的合伙企业乙，合伙企业乙再投资设立了位于C市的合伙企业丙。张某和李某通过这种层层持股的方式最终持有C市某上市公司的股份。

2021年4月，C市丙合伙企业减持该上市公司股份。依据【财税〔2008〕159号】、个人所得税法等规定，合伙企业合伙人是自然人的，应按照5%～35%的税率缴纳个人所得税。张某、李某应对A市某合伙企业减持该上市公司股份事项申报缴纳个人所得税，但实际情况是两人并未申报缴纳。

避税核心原理

经查，张某和李某利用上述架构逃避税务监管已经长达7年之久，最近才被税务机关查处。“异地设立及多层嵌套合伙企业”的底层逻辑是什么？

（一）变相利用“税收洼地”逃避缴纳税款

转让股票主要有三种持股方式，其对应的税务处理方式如下：

1. 自然人直接持股
   个人按照“转让财产所得”缴纳20%的个人所得税（针对原始股限售股）

2. 通过合伙企业持股
   合伙企业转让股票按经营所得，投资人个人适用5%—35%超额累进税率，缴纳个人所得税

3. 通过有限公司持股
   有限公司转让股票应确认收入在缴纳企业所得税后，分配给个人时按照“股息红利所得”抵扣代缴20%的个人所得税

个人直接持股方式税负最低，但实务中，一些合伙企业利用“税收洼地”和合伙人机制能实现所有权与控制权分离的便利，往往采用后两种持股方式。

（二）“异地设立+多层嵌套”规避税收监管

合伙企业税收监管目前存在比较大的漏洞，上述避税方式就是钻了这些空子：

1. 中间层的合伙企业乙因其无须纳税，其主管税务机关也没有监管动力。
2. 末端合伙企业丙所在地税务机关，因为缺少与异地税务机关的数据传递机制，无税收管辖权而无法实施监管，对最终投资人张某、李某通过上述架构分回的具体所得，只能依赖纳税人自行申报，难以复核。

（三）“先分后税”规定演变为“不分不税”

【财税〔2008〕159号】确定了合伙企业“先分后税”的基本原则，即分所得给合伙人就要作为纳税义务人照章纳税。这里的“分”是指“划分”，即只要合伙企业产生利润，无论是否真实分配，均需按照合伙人持有的财产份额确认其经营所得，申报纳税。

而实务中，由于对应监管机制还不够完善，时常出现合伙人不确认分配所得的情形，若再叠加多层嵌套的复杂架构，下游合伙企业主管税务机关也无从知晓，最终导致税款流失。

（四）混淆所得后随意将股息并入收入抵减亏损

依据【国税函〔2001〕84号】规定，合伙企业对外投资分回的股息、红利应单独作为投资者个人取得的股息、红利所得。在多层嵌套模式下，被投资公司的股息红利通过多个合伙企业流转时，很可能会因各种原因与某一层合伙企业的经营所得亏损进行合并，导致最后股息收入抵减了经营亏损，无税可缴。

综上所述，多层嵌套合伙企业架构之所以能够实现避税的目的，并非是依靠该架构本身能够降低真实税负率，而是利用目前税务机关的征管漏洞，实质上是一个偷逃税行为。

本文原文来自《中国税务报》，作者叶翩，系国家税务总局武汉市税务局督察内审处副处长。