2024赴境外上市企业在证监会备案需重点关注问题解析
2024赴境外上市企业在证监会备案需重点关注问题解析
自2023年3月31日起，所有赴境外上市的企业均需在中国证监会备案。备案初期，审核速度相对较慢，企业可能因某些问题导致备案进程受阻。华谊信根据2024年5月最新备案需补充材料的企业情况，总结出相关问题及解决方法，以帮助企业做好充分准备，加快备案进程。
一、2024年至今完成备案企业汇总
据华谊信资本统计，截至目前已有74家赴境外上市的企业通过了中国证监会备案，其中港交所39家，纳斯达克29家，纽交所3家，其余赴美上市的企业中未声明拟上市证券交易所的有3家。从数据来看，截止目前的备案数量就已超过了去年全年的备案通过数量。由此也可看出，政府对于企业前去境外上市的大力支持。
二、证监会重点关注的问题有哪些？
华谊信发现自2024年开年至今证监会重点关注的问题主要有以下几点：
1.股权架构
1）申请人实控人/主要股东的架构及资金来源
2）股权变动情况以及相关股权架构设立的合规性
3）返程投资涉及的外汇登记、境外投资、外商投资、税费缴纳
2.股东方面
1）持有5%以上股份或表决权的股东信息以及股东穿透情况
2）与其他持有5%以上股份或表决权的股东之间的关联关系
3）是否存在股份代持情况
4）最近一年新增股东价款支付情况
3.财务方面
1）供应商及客户集中度较高的原因及合理性及关联方交易情况
2）资产或业务分拆上市的主要考虑、分拆原则和整体安排
3）重大偿债风险，重大担保、诉讼、仲裁等或有事项
4）是否存在对持续经营有重大不利影响的事项
4.数据安全
1）企业是否存在相关数据信息安全风险
2）采集、使用、分析及存储的个人信息情况及规模
3）采取的个人信息保护和数据安全的安排或措施是否符合国家个人信息保护等法律法规
5.业务合规
1）是否取得其所在业务领域的相应的许可或资质
2）是否存在商业贿赂、是否存在违反反垄断及反不正当竞争相关法律法规的情况
6.股权激励
1）激励计划的内容，包括行权价格确立原则、激励对象、是否设置预留权益，外汇等境内监管程序的情况
2）外部人员股权激励的背景、价格、合理性和依据，是否存在利益输送
3）实控人、董监高及其关联方是否为员工认购股份提供资金支持
三、案例分析及解决办法
以2024年5月10日-5月16日境外发行上市备案补充材料要求中所提及的5家企业为例，相关问题及解决方法如下：
1.索威尔（秘交转公开）
存在问题：股权架构搭建及返程并购的合规性及税费缴纳，股东穿透情况，境内运营实体情况
解决方法：
1）股权架构方面
- 关于索威尔公司曾被于立擎收购的1%的股权，及汕尾索维尔收购深圳索威尔的全部股权的行为，该企业在这一部分需说明交易价格、定价依据、支付手段、支付期限等应符合《关于外国投资者并购境内企业的规定》，以及应缴纳上述股权转让行为所产生的税费。
- 由于索威尔公司涉及外商投资情况，应履行《外商投资信息报告办法》规定的报告义务，并办理境内直接投资外汇登记手续，包括搭建境外离岸架构与返程投资所涉及的外汇登记、境外投资、外商投资、税费缴纳等需进行合法合规处理。
2）股权穿透方面
针对于企业上层出资人，需说明股东穿透的基本情况，排除突击入股、违规入股、证监系统人员入股等相关风险。
3）境内运营实体情况
- 索威尔存在注册资本未缴足的情况，在这部分需注明其原因以及合规性，且需证明未缴足注册资本不会对公司业务运营和偿债能力造成重大影响。
- 由于索威尔存在可能设计外商投资限制或者禁止领域的业务，关于该方面的业务需提交相应的资质许可。
2.嘉乐科技（秘交转公开）
存在问题：股权架构股东持股比例及境外搭建离岸架构和返程投资，股权转让的合规性，经营合规相关问题
解决方法：
1）股权架构方面
- 该公司存在境内运营实体与发行人层面股东持股比例不一致的情况，公司需说明相关安排是否存在股权代持，并表明可能导致的股权纠纷、控制权稳定风险提高相应的应对措施。
- 公司所涉及的境外搭建离岸架构和返程投资涉及的外汇登记、境外投资、外商投资等方面需进行合法合规处理。
2）股权转让方面
- 由于其入股公司景德镇众盛创投合伙企业出自时间早于内部决策程序履行时间，因此企业需说明导致该情况的原因及合规性。
- 境内运营实体的股权转让与定价依据需合法合规，避免存在代持、利益输送等情形发生。
3）经营合规方面
公司需说明部分主要境内运营实体注册资本未缴足的原因及合规性，避免导致公司业务运营出现问题和对偿债能力造成重大不利影响。
3.全品教育
存在问题：股权架构搭建及返程并购的合规性，主要股东情况，境内运营实体情况，数据合规情况
解决方法：
1）股权架构方面
- 个人股东曾通过增资方式取得的1%的股权，企业需说明增资款的实缴情况。
- 由于公司曾被北京全品技术收购100%的股权，关于该部分企业需说明交易价格、定价依据及合理性、支付期限、税费缴纳的具体情况，以及上述增资及收购过程要符合《关于外国投资者并购境内企业的规定》
- 北京全品技术需履行外商投资信息报告义务及办理境内直接投资外汇登记手续，及企业存在减资情况，关于减资方面企业也需说明原因及相关税费缴纳的情况。
- 境外搭建离岸架构和返程投资涉及的外汇登记、境外投资、外商投资、税费缴纳等企业的相关操作需合法合规。
2）股东方面
持股5%以上股东穿透后存在境内自然人，企业需按照《监管规则适用指引一一境外发行上市类第2号：备案材料内容和格式指引》说明具体情况。
3）境内运营方面
需核查公司业务有无《外商投资准入特别管理措施（负面清单）》中标注的禁止项目，包括企业在境内涉及到的尚未了结的诉讼、仲裁案件情况，包括当事人、基本事实、进展情况等相关情况需表明清楚。
4）数据合规
企业需对开发及运营的网站、APP、小程序等所收集和存储用户信息规模、数据收集使用情况审查其合规性，以及上市前后对于个人信息的保护和数据安全的安排做好相应措施。
4.华润饮料
存在问题：股权结构及股权变动情况，主要境内运营实体情况，国资管理，分派股息
解决方法：
1）股权结构方面
- 企业股权架构搭建及返程并购涉及的境外投资、外商投资、税务管理、国资管理等监管程序需保证合规，以及履行外商投资信息报告义务。
- 相关股权转让行为企业需注意税费缴纳的情况。
2）境内运营实体情况
根据该企业自身情况，需对于设立的旗下公司合法合规性提供说明。
3）国资管理方面
企业发行人需对上市所涉及的国资监管程序进行说明，以及相关的履行情况。
4）股息方面
由于企业或存在大额债务，企业需对于分派股息的合理性进行说明，以避免影响企业的偿债能力以及持续经营能力。
5.明基医院
存在问题：股权情况，经营范围是否涉及国家禁止或限制外商投资的领域，员工持股平台的运作情况、出资结构、股权激励设置安排，境内个人信息保护和数据安全的安排或措施
解决方法：
1）股权方面
企业的股权转让行为中，要明确股权的定价依据，价款的支付情况及相关税费的缴纳，包括转让价格应当为公允价值，外汇及国资管理的履行情况，境外投资等境内监管程序的合规情况都需进一步说明。
2）外商投资方面
企业应当说明企业本身及下属的公司经营范围中并无国家禁止或限制外商投资的领域，并且持续符合有关外资的准入政策。
3）资质方面
由于该企业行业特殊性，企业需具备相关资质，及重大医疗事故等纠纷情况加以说明。
4）员工持股方面
公司要明晰至具体个人及各个出资人的具体任职情况，并达到员工入股、退股、股权转让等行为均符合相关规定，以及对公司员工持股平台的运作情况、出资结构、股权激励设置安排加以说明。
5）数据合规方面
企业所开发、运营的网站及APP等如涉及向第三方或向境外提供境内个人用户数据，要符合个人信息出境的有关法规规定，并对个人信息保护和数据安全的安排措施加以说明。
华谊信每月都将披露最新境内企业境外上市证监会备案情况，根据华谊信多年的辅导经验，发行人如能够提供符合相关要求的相关信息，并保证准确与全面，那么在证监会进行备案并非难点重重，而对于企业来说，也需在规划上市进程时提前预留出证监会所需的审核时间，并提前做好充分准备，如此才能确保境外上市的顺利进行。