对赌协议违法：其法律性质与风险防范
对赌协议违法：其法律性质与风险防范
近年来，随着资本市场的发展和投融资活动的频繁，"对赌协议"作为一种常见的商业交易安排，在企业融资、并购重组等活动中屡见不鲜。然而，关于对赌协议是否合法的问题一直存在争议。实际上，绝大多数对赌协议并非必然违法，其法律效力需结合具体情形进行分析。本文将从法律的角度，系统阐述对赌协议的概念、类型与常见条款，深入探讨其合法性问题及法律风险，并提出相应的防范建议。
对赌协议违法：其法律性质与风险防范 图1
对赌协议概述
1.1 对赌协议的定义
对赌协议（Valuation Adjustment Agreement），又称"对赌合同"或"赌局协议"，是指投融资双方基于企业未来经营业绩、资产价值或其他可量化的指标，在约定时间内进行收益或权利的调整安排。其核心特征在于：通过设定某种触发条件，使一方承担额外的义务或享有额外的权利。
常见的形式包括：
- 股权对赌：以企业的未来估值为基础，调整投资人的股权比例
- 现金补偿：基于特定指标未达成的事实，由目标公司向投资者支付差额
- 业绩承诺：要求管理团队提供个人保证
对赌协议违法：其法律性质与风险防范 图2
1.2 对赌协议的法律属性
从法律性质来看，对赌协议本质上属于合同的一种。其内容可能涉及民事权利义务关系，也可能包含商事行为特征。
需要注意的是，并非所有对赌条款都涉及违法行为，《民法典》第604条和第570条规定了合法商业安排的基本原则。只有在存在违法目的、违反社会公共利益或以合法形式掩盖非法目的的情况下，对赌协议才可能被认定无效。
对赌协议的常见类型与条款
2.1 股权调整型对赌
股权调整型对赌是最常见的形式。双方约定在一定条件下（如公司未能实现预定业绩），目标公司的现有股东向投资者增发新股或进行股份回购。这种安排可能涉及公司控制权的变化。
典型案例包括：
- 某创业者接受VC投资后，因未完成融资目标被迫稀释股权
- 上市公司通过补偿机制维护中小投资者权益
2.2 现金补偿型对赌
现金补偿型对赌是指在特定条件达成时，由一方向另一方支付差额款。这种安排常见于风险投资和PIPE（Private Investment in Public Equities）交易。
例如：
- 投资者承诺在未来一定期限内以约定价格目标公司股份
- 目标公司在未达标情况下需赔偿投资者损失
2.3 补充保障型对赌
补充保障型对赌是为了保障特定权益而设定的条款，通常包括：
- 拖售权：允许投资者在创始股东出售股权时，按同等条件行使优先权
- 反稀释权：防止创始股东因后续融资而被过度稀释
- 胁迫性承诺：要求管理团队在特定条件下承担个人责任
对赌协议的合法性分析
3.1 合法性的认定标准
判断对赌协议是否合法，应当综合考虑以下几个方面：
- 意思表示真实：双方必须具备完全民事行为能力，并且意思表示真实自愿
- 内容不违反法律、行政法规：协议条款不得违背效力性强制性规定
- 不损害社会公共利益：不能破坏市场秩序或第三人权益
- 不得以合法形式掩盖非法目的：表面上的合法性≠实质上的正当性
3.2 常见合法性问题
在司法实践中，对赌协议存在的争议主要集中在以下几个方面：
- 显失公平问题：
- 协议条款可能严重损害一方利益
- 受害方有权请求法院调整或撤销
- 格式合同与条款：
- 投资方利用优势地位制定不平等条件
- 可能违反《消费者权益保护法》的相关规定
- 公司内部决策程序瑕疵：
- 未经股东会、董事会批准的协议可能无效
- 需符合公司章程规定的决策机制
- 超出资本公积金范围的问题：
- 协议内容不得涉及抽逃出资或变相分配利润的行为
- 必须遵守《公司法》第16条关于公积金用途的规定
3.3 对赌协议的法律效力
根据《民间借贷司法解释》，只有在存在下列情形时，对赌协议的部分条款才可能被认定无效：
- 损害社会公共利益
- 违反公序良俗原则
- 明显不公平或不合理
对于合法合规的对赌协议，法院倾向于确认其法律效力。例如，在"海富公司案"中，明确肯定了业绩补偿条款的合法性。
对赌协议的常见纠纷类型
4.1 投资方主张权益未能实现的纠纷
典型案例：
- 投资者因创业企业未达标要求提起诉讼
- 要求目标公司履行补偿义务或调整股权比例
司法要点：
- 审查对赌条款的具体约定是否明确可履行
- 判定是否存在不可抗力等因素影响业绩达成
4.2 公司治理争议引发的纠纷
典型情形包括：
- 对赌协议导致公司控制权之争
- 创始股东拒绝履行补偿义务
- 投资者干涉公司经营自主权
处则：
- 尊重公司章程和公司治理的基本规则
- 防止个人利益与公司利益发生冲突
4.3 补偿金额计算争议
实务中经常出现的问题包括：
- 计算基数或公式存在歧义
- 业绩考核指标不明确
- 投资期限与补偿存疑
解决方法：
- 建议聘请专业机构进行第三方评估
- 在协议签订阶段充分做好风险提示和条款细化
对赌协议的法律风险防范
5.1 投资方的风险防范
- 审慎选择交易对手：了解创始股东及管理团队的背景、诚信状况
- 合理设置业绩考核指标：避免过于激进或苛刻的目标
- 聘请专业法律顾问：确保协议内容合法合规，条款表述清晰
- 建立风险预警机制：实时监控经营动态，及时发现潜在问题
5.2 创始股东的注意事项
- 保持理性谈判态度：认真评估自身履行能力
- 寻求平衡点：在保护自身权益的同时兼顾投资者利益
- 注意条款可操作性：避免设定过于模糊或不切实际的条件
- 完善公司治理结构：制定合理的决策程序和约束机制
5.3 公司层面的法律合规建议
- 强化信息披露义务：确保投资者充分知悉相关风险
- 严格履行内部决策流程：避免因程序瑕疵导致协议无效
- 投保商业保险：分散经营活动中可能出现的各种风险
对赌协议作为投融资活动中的重要工具，在促进资本流动、激励创新企业方面发挥了积极作用。然而，其复杂性和潜在风险也要求各方必须保持高度审慎态度。建议在未来实践中：
- 进一步完善相关法律法规
- 推动建立统一的行业标准和监管机制
- 加强投资者教育和风险提示
只有在各方共同努力下，对赌协议才能真正成为助力企业成长、促进经济发展的有效工具。